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从反托拉斯法域外适用相关法理考虑应诉战略

2005/6/29/11:01 来源:国际商报
    从文件送达方式来看,本案应属《反托拉斯法》诉讼中最为敏感的域外适用案件。若如此,我企业应从《反托拉斯法》域外适用的相关法理来考虑应诉战略。 

  根据《克莱伊顿法》第12条后半段规定:《反托拉斯法》诉讼的相关司法文书,可在当事方所在地(注册地)或现在地(日常活动场所)送达。 

  如果我涉案企业在美国有子公司或分公司,按照美国法院的一贯做法,法院会直接通过这些关联企业送达法律文书,而不会根据《海牙公约》来送达。由此可以断定,此案属《反托拉斯法》的域外适用案件,即意味着我企业并没有直接在美国销售产品,被诉的“合谋”行为也完全发生在中国,如按国际法的主权管辖原则,美国法院对此案无管辖权,故我企业可提出管辖权异议甚至拒绝出庭,但结果将以我企业退出美国市场为代价。 

  如我企业拒绝出庭,即使美国法院最终做出缺席判决,也无法在我法院请求执行。因为美方对本案管辖权的合法性存在问题以及3倍赔偿的要求,我法院无法执行(日本、德国、英国等都有拒绝3倍赔偿的先例)。 

  但是,考虑到产品在美国市场的规模和影响,我企业可能因不愿放弃这一市场而被迫应诉,此时最重要的是选择好应诉方向。  

  据报道,此次我被诉企业曾遭到美国商务部的反倾销调查,若属实的话,可考虑以此为抗辩理由,但必须提供有效证据,包括美国商务部的信函、通知或其它资料。由于该案属域外适用案,美方原告负有对“实际损害发生”的举证责任,而且这种损害必须是“实质性”的。 

  所谓“实质性”,是指美国该产品市场由于中国产品的价格变动,造成大多数客户实际利益受到损害。但从2004年中国出口到美国的VC占中国VC出口总量的31%、平均离岸价为每公斤4.57美元、低于全球平均离岸价4.63美元这一事实来看,原告在美国市场受到的影响有限,故原告的举证并非易事,只要我涉案企业在案件审理过程中,在应诉战略上把握整体辩护和庭审方向,强调与反倾销措施的关系,在战术上严格确认、仔细研究双方的每一个证据,把握好每一个程序,包括应对陪审团的对策(此案很有可能采用陪审形式),就有胜诉可能。但应诉所需的时间可能是漫长的,企业应有充分准备。 

  从目前涉案企业既有说“收到来自州法院的传票”,也有说“收到来自州联邦法院的传票”来看,我涉案企业对此案的研究还不够,因为美国的州法院和联邦法院的适用法律和程序都是不同的,美国既有联邦《反托拉斯法》,也有各州自己的《反托拉斯法》,如将二者混为一谈,后果不堪设想。 

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