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医药监管行政处罚如何认定自首与立功

http://www.pharmacy.hc360.com2011年11月08日09:15医药经济报作者:林曙光

    【慧聪制药工业网】 [法律小百科]

    自首和立功是刑法中重要的概念,《刑法》第六十七条规定:犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。第六十八条规定:犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的,应当减轻或者免除处罚。

    是否自首

    行政法里只有立功,没有“自首”这个概念,《行政处罚法》第二十七条规定:当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚。其中第三项,是配合行政机关查处违法行为有立功表现的。但在药品监管部门行政执法实践中,也会有自首情况存在。

    一般有两种情形:第一种,药品经营企业无主观过错,发现有假劣药械问题后,主动向食品药品监管部门报告。如A药店在粗略看了某医药公司业务员的资料后,就购进其推销的药品,后打电话到某医药公司核实,确认该业务员为假冒。A药店立即停止销售该批药品,并主动打电话向该地药品监管部门报告情况,经检验,A药店购进的该批药品全部为假药。第二种,药品经营企业被处罚过程中,主动交代其他违法行为的。如B药店因销售劣药被药品监管部门处罚,在处罚过程中,想从轻或减轻处罚,主动交代还有违法购进药品的行为。对于这两种自首情况应如何认定?是否可以从轻或减轻处罚?

    先看第一种自首情况:A药店存在两种违法行为,一是违反了《药品管理法》第十七条“药品经营企业购进药品,必须建立并执行进货检查验收制度,验明药品合格证明和其他标识;不符合规定要求的,不得购进”,以及《药品流通监督管理办法》第五条“药品生产、经营企业对其药品购销行为负责,对其销售人员或设立的办事机构以本企业名义从事的药品购销行为承担法律责任”的义务性规定;二是违反了《药品管理法》第四十八条第一款“禁止生产、销售假药”的规定。应严格按照“违法必究”的原则,实施处罚,即根据《药品管理法》第七十四条规定进行处罚。

    至于A药店购进药品时是否存在主观过错、发现后是否主动报告、其销售的假药是否造成危害,只是具体量罚的因素。《行政处罚法》第四条规定:实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。该案中,违法性质、情节和后果的因素有:是否严格履行了药品购进验收义务,主观是否过错,发现后是否及时向药品监管部门报告,假药是否已销售,有无造成社会危害等;可以从轻的因素有:发现后及时向药品监管部门报告,假药还未销售,未造成社会危害。药品监管部门应综合这些因素,在规定的处罚幅度予以从轻处罚。

    再看第二种自首情况:B药店存在两种违法行为,一是销售劣药,二是违法购进药品,应按照《药品管理法》有关规定分别予以处罚。但其主动交代违法购进药品的行为,能否作为销售劣药的从轻或减轻处罚情节?行政处罚有法定情节与酌定情节之分,《行政处罚法》第二十七条明确规定了3种法定从轻或减轻情节,即主动消除或者减轻违法行为危害后果的、受他人胁迫有违法行为的、配合行政机关查处违法行为有立功表现的。

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